Aunque ni remotamente nuestro derecho es pariente o aliado del derecho chino, no obstante es preciso conocer un poco este arquetipo de derecho, el cual es muy singular. Este derecho parece estar más cerca de su punto de partida que el de ningún otro país civilizado.
Las costumbres de la inmensa China donde vive más o menos un quinto de la humanidad no parecen sin embargo, para la mayoría, haber podido salir del ámbito de los preceptos morales para entrar en el derecho positivo tal cual lo conviven los Europeos.
Después de los sacudimientos temporales de las invasiones mongólicas que la china ha experimentado en diversas ocasiones en el curso de su historia, la vieja china se retrasa cada vez más en su inmovilidad.
Según Escarra quien estudió sobre el lugar el derecho chino, las tentativas de los legistas en el siglo III antes de Cristo para establecer un verdadero sistema legislativo fracasaron ante las concepciones puramente morales de los partidarios de Confucio, que prefería las reglas de conducta de los antiguos soberanos.
Código, leyes severas fueron dictados en todos los reinos que constituían entonces la China. Ellos fueron, a este efecto, grados sobre calderas de bronce, lo que era, en la época la manera de promulgación de los chinos; pero su aparición suscitó las protestas vehementes de los discípulos de Confucio.
Quienes se remontan lo más atrás posible en la historia de la antigüedad china, encuentran en ella la venganza privada, no sólo ejercida en virtud de un derecho del ofendido, sino también impuesta por una obligación de conciencia a toda su familia, y la pena misma, en forma de represalia.
Si no se podía infligir al culpable un mal similar al que se había cometido, bastaba una analogía de un tipo completamente diferente: «huir; por lo tanto, las piernas del ladrón fueron cortadas”. Los santos establecieron los cinco castigos, según Confucio, pero gobernaron tan bien que no tuvieron que aplicarlos.
En efecto, los delitos que comete el pueblo, los robos, como los otros, tienen su causa en la falta de leyes reguladoras. A falta de tales leyes, los pequeños son holgazanes y negligentes, los grandes pródigos y derrochadores. Tales leyes son necesarias, los pequeños son perezosos y negligentes, los grandes pródigos y derrochadores. Debemos enseñar a la gente dónde debe detenerse; cuando se entere, no cometerá más crímenes.
El gobierno de los santos no dura lo suficiente; los crímenes se multiplican, pero la represión fue atroz; ella se extendió a aquellos que no la merecían: «El augusto Maestro tuvo piedad de tantos inocentes condenados injustamente; «estableció una justicia mejor, y se mantuvo exactamente, en los castigos, el término medio».
Este augusto Maestro fue uno de los dos emperadores, Yao o Chun, que vivieron más de dos mil años antes de Jesucristo. Es al emperador Chun que se atribuye el honor de haber fijado en un espíritu de equidad las reglas de las cinco penas. En el sistema de las cinco penas, la influencia del talión fue sensible.
Las heridas y los robos eran castigados por la amputación de los pies, o de ambos, o de uno o de otro solamente, según la gravedad del caso; el fraude y la falsificación llevaron a la amputación de la nariz.
Chun admitió que, en algunos casos, las cinco sentencias podrían ser reemplazadas por el exilio; quería que las faltas ordinarias fueran castigadas con el látigo en los tribunales, con cañas de bambú en los colegios; finalmente, permitió la recompra de ciertas fallas por parte del metal.
Según el emperador Mouvant o mo-wan, que vivió poco más de mil años antes de Jesucristo, he aquí cuál había sido la reforma de su antecesor o al menos cómo se aplicó en su tiempo:
«Después de que las dos partes hayan producidos sus autos, los jueces escuchan de ambas partes lo que se dice, y si después del interrogatorio no hay duda, se usan los cinco suplicios; pero, si hay alguna duda sobre el uso de estos suplicios, será necesario recurrir a las cinco clases de redención, entonces se juzga según el caso de las cinco clases de faltas o involuntarias, o casi inevitables.”
La represión organizada por Chun no fue indefinidamente eficaz. Quei-Tse, hermano mayor del emperador Ti-Sin, en el en el siglo XIII o XII a.c, dijo: “Todos los pueblos de esta dinastía, grandes y pequeños, son entregados al vicio, son ladrones…-Hoy, el pueblo, incluso, roba los animales destinados a los espíritus de las ceremonias; hay jueces que los reciben y los comen, y no son castigados».
JPM